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【展达视角】股权代持中隐名股东的四大法律风险及权利保护方式

日期:2019-07-05 / 人气:

一、股权代持法律风险概况(针对隐名股东)

股权代持是指隐名股东(实际出资人)与显名股东(名义出资人)约定,以显名股东的名义代隐名股东出资,成为登记在公司股东名册、工商局的股东,并由显名股东代为履行股东义务,行使股东权利的一种股权或股份的处置方式。

股权代持的效力已经被公司法司法解释(三)认可,但由于隐名股东、隐名股东与工商登记并对外公示的显名股东、显名股东的不一致,出于保护公司债权人、维护公司人和特性等因素的考虑,对于隐名股东来说,由他人代持股权主要存在以下法律风险:

1、显名股东滥用股东权利损害隐名股东权益的风险

隐名股东需要通过股权代持协议的安排,以显名股东的名义行使对股权的控制权,例如对公司的提案权、表决权、分红权等。在这个过程中有可能出现显名股东故意违反代持协议,侵害隐名股东权利的情形。比如不向隐名股东转交投资收益、分红,滥用股东表决权,甚至擅自将股权转让、质押给第三方等等。

2、显名股东的债权人强制执行股权的风险

由于股权的登记公示制度,在股份代持结构安排下,股权登记在显名股东名下,其在法律上将被视为显名股东的财产。一旦显名股东不能偿还外债,法院和其他有权机关很可能会查封其代持股权,并将代持股权用于偿还显名股东的债务。在这种情形下,隐名股东能否以其系隐名股东为由对抗该债权人的执行请求在法律上没有明确规定,因而存在极大的法律风险。
与之类似的情况是,在显名股东离婚或死亡时,则其名下的股权可能被视作显名股东的夫妻共同财产或显名股东的遗产,从而卷入被分割析产的法律纠纷,隐名股东的利益难以得到保护。

3、隐名股东难以恢复股东身份的风险

公司法司法解释三及最高人民法院相关判例都已经表明,隐名股东未经公司其他股东半数以上同意,请求公司变更股东、办理公司变更登记的,人民法院不予支持。所以,法律只肯定了委托代持的合同关系,隐名股东只能向合同相对方主张权利,而不能直接向公司主张股东权利。在隐名股东从幕后走到台前的程序方面,法律规定了应当按照股权转让的程序办理——即公司其他股东半数以上同意,且其他股东放弃优先购买权。

4、股权代持合同无效的法律风险

最后,股权代持合同并不是当然有效,一些以合法形式掩盖非法目的,或者规避法律强制性规定的股权代持行为有无效的可能,比如外商为规避外资准入政策,通过与境内企业或个人签订股权代持协议,以隐名股东身份投资于法律禁止或限制外商进入的行业。此种情形本文不再赘述。

二、隐名股东的权利保护方式

1、显名股东滥用股东权利的风险防范

防止显名股东滥用权利,主要是靠代持协议的约定,以及一些制度上的安排,主要包括:
第一,明确约定股东权利行使的方式,比如在显名股东行使表决权、分红权、增资优先权以前一定时间,显名股东应取得隐名股东书面授权,且必须按照隐名股东的意愿行使股东权利等。

隐名股东甚至可以要求显名股东将某些股东权利的行使不可撤销地委托给隐名股东或其指定的第三人,并提前出具行使股东权利的必要手续,交给公司备案。

第二,在代持协议中明确约定无论是发生显明股东离婚还是继承的情况下,均不得分割代持的股权。

第三,对隐名股东违反上述规定,约定高额的违约责任,提高隐名股东的违约成本,达到震慑的作用。

2、股权被强制执行股权的风险防范

在方式代持股份被司法强制执行方面,隐名股东可以采取以下几种措施:
第一,要求显名股东将代持的股权为隐名股东设定质押权,这样即使将来法院对股权进行查封、拍卖,隐名股东对拍卖价款也具有优先受偿权。

第二,通过信托的方式实现股份代持。由于信托财产具有独立性,可以避免被强制执行。

第三,在代持协议中明确约定显名股东对代持股权不具有所有权等财产权利,但由于合同具有相对性,该约定仅能够约束显明股东,不能约束债权人等善意第三方,有较大局限性。

 

3、隐名股东难以恢复股东身份的风险

为防范隐名股东在需要恢复股东身份或行使股东权利时,其他过半数股东不同意甚至行使优先购买权,建议在签订代持协议时,隐名股东直接向公司和其他股东披露自己隐名股东的身份,将代持协议交予公司备案,并争取在签订代持协议的同时,就要求其他股东(须过半数)同时签订同意显名股东向隐名股东“转让”股权,并放弃优先购买权的声明。这样将来如果需要恢复股东身份,其他股东层面的障碍将会大大降低。

4、股权代持合同效力的风险防范

因为影响股权代持合同效力的因素主要是违反强制性法律规定,规避监管,或者目的非法,是法律的硬性规定,难以规避。在特定情况下,在不得不利用其他人代持股权,又可能触碰政策红线时,可以考虑改变交易结构,防止违法而导致的合同无效。

三、结论



无论是创业还是投资,股权代持都是一种风险极大的方式。因此,尽量避免股权代持,通过其他交易结构实现股权代持的目的。最后,切记一定要请律师做法律顾问!

编辑:程思远